Explicado | De la tutela y adopción de menores

La historia hasta ahora: Un panel parlamentario recomendó otorgar igualdad de derechos a las madres como tutoras en virtud de la Ley de tutela y minorías hindúes (HMGA) de 1956 en lugar de tratarlas como subordinadas de su esposo, y pidió la custodia compartida de los niños durante las disputas matrimoniales. También ha propuesto permitir que la comunidad LGBTQI adopte niños.

¿Cuáles son las recomendaciones del panel parlamentario sobre tutela y custodia de menores?

El Comité Parlamentario Permanente sobre Personal, Quejas Públicas, Derecho y Justicia relacionado con el departamento presentó su informe el 8 de agosto de 2022 en ambas Cámaras del Parlamento sobre la «Revisión de las leyes de tutela y adopción». En su informe, el comité ha dicho que existe una “necesidad urgente de enmendar la HMGA (Ley de Tutela y Minoría Hindú, 1956) y otorgar igual trato a la madre y al padre como tutores naturales, ya que la ley viola el derecho a la igualdad y el derecho contra discriminación prevista en los artículos 14 y 15 de la Constitución”.

En los casos de disputa matrimonial, el panel cube que es necesario volver a analizar la custodia de los hijos, que generalmente está restringida a un solo padre, donde las madres tienden a tener preferencia. Dice que los tribunales deben estar facultados para otorgar la custodia compartida a ambos padres cuando tal decisión sea propicia para el bienestar del niño, o otorgar la custodia exclusiva a uno de los padres con derechos de visita al otro.

Sobre la adopción, el Comité ha dicho que se necesita una nueva legislación que armonice la Ley de Justicia Juvenil (Cuidado y Protección de los Niños) de 2015 y la Ley Hindú de Adopciones y Manutención (HAMA) de 1956 y que dicha ley debe cubrir la comunidad LGBTQI también.

¿Qué cube la ley sobre la tutela? ¿Cómo otorgan los tribunales la custodia de los hijos?

Las leyes indias otorgan superioridad al padre en caso de tutela de un menor. Según la ley religiosa de los hindúes, o la Ley de Tutela y Minoría Hindú (HMGA) de 1956, el tutor pure de un menor hindú con respecto a la persona o la propiedad del menor “es el padre, y después de él, la madre: siempre que la custodia de un menor que no ha cumplido la edad de cinco años estará ordinariamente con la madre.”

La Ley de Aplicación de la Ley Personal Musulmana (Shariat) de 1937 cube que la Shariat o la ley religiosa se aplicará en caso de tutela según la cual el padre es el tutor pure, pero la custodia recae en la madre hasta que el hijo cumple siete años y la hija llega a la pubertad aunque existe el derecho del padre a la supervisión y management normal. El concepto de Hizanat en la ley musulmana establece que el bienestar del niño está por encima de todo. Esta es la razón por la cual la ley musulmana da preferencia a la madre sobre el padre en materia de custodia de los niños en sus primeros años.

La histórica sentencia del Tribunal Supremo en Githa Hariharan contra el Banco de la Reserva de la India en 1999 desafió a la HMGA por violar la garantía de igualdad de sexos en virtud del artículo 14 de la Constitución de la India y el tribunal sostuvo que el término «después» no debe entenderse como «después de la vida del padre», sino «en la ausencia del padre”. Pero la sentencia no reconoció a ambos padres como tutores iguales, subordinando el papel de la madre al del padre. Aunque la sentencia sienta un precedente para los tribunales, no ha dado lugar a una enmienda a la HMGA.

Las propuestas del panel sobre tutela han sido realizadas por la Comisión Jurídica de India en su informe 257 sobre «Reformas en las leyes de tutela y custodia en India» en mayo de 2015, así como en su informe 133 en agosto de 1989 sobre «Eliminación de la discriminación contra las mujeres en cuestiones relativas a la tutela y custodia de los hijos menores y elaboración del principio del bienestar”

¿Qué pasa con los casos de disputas maritales?

En casos de disputas maritales, algunos tribunales, como el Tribunal Superior de Punjab y Haryana y el Tribunal Superior de Bombay, han elaborado reglas para otorgar la custodia conjunta o la paternidad compartida. Pero el abogado principal Anil Malhotra cube que en lugar de este «mosaico» es necesario enmendar la ley, incluida la Ley de Tutores y Tutelas de 1890 para introducir conceptos como la custodia compartida.

¿Pueden las personas queer y transgénero adoptar niños en la India?

El Reglamento de Adopción de 2017 guarda silencio sobre la adopción por parte de personas LGBTQI y no les prohíbe ni les permite adoptar un niño. Sus criterios de elegibilidad para los futuros padres adoptivos dicen que deben ser física, psychological y emocionalmente estables, financieramente capaces y no deben tener ninguna condición médica que ponga en peligro la vida. Los hombres solteros solo pueden adoptar a un niño, mientras que una mujer puede adoptar a un niño de cualquier género. Un niño puede ser dado en adopción a una pareja solo si ha estado en una relación marital durante al menos dos años. La HAMA, que se aplica a hindúes, sijs, jainistas y budistas, permite que hombres y mujeres adopten si están en su sano juicio y no son menores de edad. Los activistas dicen que las personas LGBTQI que buscan adopción enfrentan discriminación institucional debido al estigma. Por lo tanto, la ley debe enmendarse para incluirlos como candidatos elegibles, incluso cuando se postulan como padres no solteros, como cuando están en uniones civiles o casados ​​​​para los cuales aún no hay reconocimiento authorized en el país a pesar de que la Corte Suprema legalizó sexo homosexual en 2018.